Критерии аффилированности


Бесплатная юридическая консультация:

Введите ваш e-mail:

Законодательство РФ об аффилированных лицах

В настоящей статье рассматриваются содержание понятия «аффилированные лица» согласно действующему законодательству, определение этого института в различных нормативно-правовых актах, а также взаимодействие данных актов по вопросам признания лица аффилированным. За пределами работы остаются правовые последствия признания лица аффилированным и вопросы раскрытия информации. Эти вопросы будут затронуты вкратце лишь в том мере, в какой это необходимо для анализа места института аффилированных лиц в системе российского законодательства.

Pericles: LLM 2018. The only business law LLM in Russia. Earn a true law degree. Apply now! »»

Термин «аффилированные лица» происходит от английского слова «to affiliate» (усыновлять, принимать в качестве дочернего предприятия). Он заимствован из англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в той или иной хозяйственной (экономической) зависимости друг от друга. Так, в США аффилированной считается компания, пять и более процентов голосующих акций которой принадлежат другой компании.

В российском законодательстве данный термин впервые появился в Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. Однако определения аффилированных лиц закон не дал, сделав отсылку на антимонопольное законодательство. И лишь 06.05.1998 г. в Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» были внесены соответствующие изменения.

В статье 4 Закона о конкуренции указано, что аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В той же самой статье закона расшифровано, что аффилированными лицами юридического лица являются:


Бесплатная юридическая консультация:

— член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

— лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

— юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

— если юридическое лицо является участником финансово — промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово — промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;

— лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.


Бесплатная юридическая консультация:

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

— юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

— лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.

Видно, что перечень лиц, которые могут быть признаны аффилированными, достаточно широк. Особенно он расширен за счет понятия «группы лиц». Определение группы лиц также дается в статье 4 указанного Закона: группа лиц — группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий (приводятся только характеристики, имеющие отношения к определению аффилированных лиц – прим. автора):

— лица совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;


Бесплатная юридическая консультация:

— лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лица или лиц на основании договора;

— лицо имеет право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа юридического лица и (или) по предложению лица избрано более 50 процентов состава Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления юридического лица;

— физическое лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;

— одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа и (или) Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц избрано более 50 процентов состава Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц;

— одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50 процентами голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал каждого из двух и более юридических лиц;


Бесплатная юридическая консультация:

— физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50 процентами голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал одного юридического лица, и одновременно данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа и (или) Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица;

— юридические лица являются участниками одной финансово — промышленной группы;

— физические лица являются супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами.

Таким образом, необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между физическим или юридическим лицом и его аффилированным лицом. Причем эти отношения могут быть имущественными (основанными на участии в уставном капитале юридического лица), договорными, организационными (связанными с возможностью участвовать в управлении юридическим лицом), родственными.

Термин «аффилированные лица» употребляется в большом количестве нормативных актов различной отраслевой принадлежности, основными из которых являются федеральные законы «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О рынке ценных бумаг», «О несостоятельности (банкротстве)», «О банках и банковской деятельности».


Бесплатная юридическая консультация:

Типичным примером аффилированных лиц являются преобладающие (основные) хозяйственные общества по отношению к зависимым (дочерним) обществам в соответствии со статьями 105, 106 Гражданского кодекса РФ. Однако в то же время зависимые (дочерние) общества аффилированы по отношению к основному обществу (как принадлежащие с основным обществом к одной группе лиц).

Наибольшее значение институт аффилированных лиц имеет в корпоративном праве: установлены особый порядок совершения сделок с аффилированными лицами (ст.81 Закона об АО), процедура приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций общества (ст. 80 Закона об АО). Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрен особый порядок совершения сделок «с заинтересованностью», в частности, с участием аффилированных лиц общества (п.1 ст.45).

В связи с наличием аффилированных лиц законодательство возлагает на хозяйствующие субъекты определенные обязанности. В частности, Закон об АО предусматривает обязанность обществ вести учет аффилированных лиц и представлять отчетность о них (п.4 ст.93), хранить списки аффилированных лиц (ст.89). Аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п.2 ст.93 Закона об АО). Статьей 50 Закона об ООО также устанавливается обязанность хранить списки аффилированных лиц общества.

Для того, чтобы понять сущность какой-либо нормы, необходимо выяснить цель законодателя, создавшего ее. Очевидно, что в данном случае целью является создание возможности контроля за процессом волеизъявления лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Такой контроль может осуществляться как в интересах государства, так и в интересах других лиц — например, акционеров или участников юридических лиц.

Конструкция определения, приведенного в ст.4 Закона о конкуренции, заставляет предположить, что представленный перечень аффилированных лиц является исчерпывающим. Однако сам данный перечень не соответствует основному определению аффилированных лиц, как «преобладающих» лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, поскольку термин применяется как к контролирующим, так и зависимым лицам.

Более того, во большинстве случаев зависимые и преобладающие лица относятся к одной группе лиц и, следовательно, являются взаимоаффилированными, то есть преобладающее общество считается аффилированным по отношению к зависимому, а зависимое – аффилированным по отношению к преобладающему.


Бесплатная юридическая консультация:

При этом очевидно, что перечень, приведенный в законе, не отражает все случаи аффилированности, могущие возникнуть на практике. К тому же определение аффилированных лиц именно в Законе о конкуренции представляется неоправданным, поскольку оно не используется ни в одной статье закона. Для целей законодательства о конкуренции используется другое понятие – группа лиц. Это, а также отсутствие критериев отнесения лица к аффилированным, не способствует четкому пониманию понятия. Законодателем не регулируются вопросы, связанные со сделками, совершаемыми аффилированными лицами, а также институт и правовые последствия взаимоаффилированности.

Получается, что широкое введение в правовой оборот термина «аффилированные лица» не может достичь своих целей ввиду большого количества разрозненных правовых норм и отсутствия механизма их реализации.

Данная проблема может быть решены только на законодательном уровне. Определенные шаги в этом направлении были сделаны. В 2000 году проект федерального закона «Об аффилированных лицах» был принят Государственной думой РФ в первом чтении. Однако по настоящее время закон в окончательной редакции не принят. Поэтому вопрос относительно содержания и признаков понятия «аффилированные лица» остается открытым.

Попытка привязать понятие аффилированных лиц к антимонопольному законодательству привела к тому, что налоговое законодательство иначе подходит к указанному вопросу и использует иной понятийный аппарат. В Налоговом кодексе содержится близкое по содержанию понятие – «взаимозависимые лица».

Под взаимозависимыми лицами ст.20 Налогового кодекса РФ понимает физических и юридических лиц, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Бесплатная юридическая консультация:

В статье приведен перечень взаимозависимых лиц:

1) одна организация непосредственно или косвенно участвует в другой организации, причем доля участия составляет более 20%;

2) одно физическое лицо подчиняется другому по должностному положению;

3) лица состоят в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, попечителя и опекаемого.

Также указано, что лица могут быть признаны взаимозависимыми судом по иным основаниям, если отношениям между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). В целях недопустимости произвольного толкования норм налогового кодекса под иными основаниями следует понимать именно основания отнесения лица к аффилированным.


Бесплатная юридическая консультация:

Думается, законодатель неоправданно отказался от использования в целях налогообложения понятия «аффилированные лица». Аффилированных лиц можно считать взаимозависимыми в целях налогообложения, и наоборот, поскольку в основу определения этих понятий положен одинаковый критерий – возможность влияния на деятельность другого лица.

Сопоставляя нормы многочисленных законодательных актов, можно придти к выводу, что необходима единая система правовых норм, регулирующая вопросы аффилированности, которая поможет как решить отраслевые задачи (корпоративного, налогового и других отраслей права), так и внести единообразие в нормативное регулирование рассматриваемого института.

Законодателю следует дать четкие критерии аффилированности либо закрепив «принцип взаимоаффилированности», либо однозначно признав аффилированным физическое (юридическое) лицо преобладающее в силу определенной зависимости над иным физическим и (или) юридическим лицом.

Последние публикации:

Верховный суд удовлетворил требования торговой сети, которую оштрафовали за отсутствие на сайте информации для потенциальных поставщиков

Оглавление:

  • Налоговые последствия санкций параолимпийского комитета

    Рассказывается об освобождении доходов спортсменов-инвалидов, не принявших участие в Параолимпиаде, в связи с санкциями Параолимпийского комитета

  • Кому можно заявить встречный иск или толкование ограничивающие средства защиты.

    Старший партнер Роман Щербинин и адвокат Вячеслав Голенев рассказали журналу Inc. о важных нововведениях в области договорного права, налогов и банкро .

Источник: http://lawfirm.ru/article/index.php?id=3761


Бесплатная юридическая консультация:

АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Термин "аффилированное лицо", широко применимый в российском законодательстве, взят из англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в состоянии той или иной зависимости друг от друга. Английский глагол "affiliate" означает присоединять, соединять, связывать.

Впервые в российском законодательстве понятие "аффилированные лица" использовано в нормативных документах: в Положении об инвестиционных фондах и в Положении о специализированных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан, утвержденных Указом Президента РФ от 7 октября 1992 года №1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий". В настоящее время эти документы признаны недействующими.

Понятие об аффилированных лицах содержится также в следующих нормативных актах:

  • Федеральный закон от 14.11.2002 №161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях";
  • Федеральный закон от 22.04.1996 №39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Кроме того, бухгалтерский учет также использует понятие "аффилированные лица" — Положения по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000 (утверждено Приказом Минфина РФ от 13 января 2000 года №5н). Информация об операциях между организацией и аффилированными лицами подлежит включению в бухгалтерскую отчетность, если последние контролируют или значительно влияют на деятельность соответствующей организации.

Необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между юридическим или физическим лицом и аффилированным лицом этого юридического или физического лица.


Бесплатная юридическая консультация:

Аффилированными лицами юридического лица являются:

  • член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
  • лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
  • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
  • если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы (ФПГ), к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления ФПГ, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников ФПГ;

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Наиболее распространенной формой взаимной зависимости аффилированных лиц считаются имущественные отношения, которые основаны на участии в уставном (складочном) капитале конкретного юридического лица.

Кроме того, формой зависимости аффилированных лиц являются родственные отношения.

Следует сказать, что для лучшего определения и понимания использования понятия "аффилированные лица" необходимо весим соответствующий закон. Государственная программа защиты инвесторов на99 годы (утверждена Постановлением Правительства РФ от 17.07.1998 №785) содержала поручение о разработке проекта Федерального закона об аффилированных лицах – п. 3.2 Программы. Хотя проект был принят, он до сих пор еще остается законопроектом (проект Федерального закона "Об аффилированных лицах"). Принятие указанного Закона позволило бы более точно применять положения об аффилированных лицах.


Бесплатная юридическая консультация:

Источник: http://subschet.ru/SUBSCHET.NSF/docs/79F6D38EEB83F400C325740F005B23A9.html

Аффилированные лица понятие и виды. Список аффилированных лиц ООО и ОАО

Институт аффилированных лиц — достаточно новое явление как в теоретическом, так и в практическом плане. В статье раскрывается само определение и сфера его применения.

Будет также уделено внимание правилам учета данной категории, ответственности за их невыполнение, а также взаимоотношениям основных и дочерних организаций.

Аффилированные лица. Понятие и виды

Само словосочетание возникло в русском языке в 90-е годы. Впервые понятие аффилированного лица упоминалось в 1992-м году в приложении к Указу Президента РФ. В нем шла речь об инвестиционных фондах. В широком смысле аффиляция подразумевает приближенность к чему-либо, поскольку английский глагол to affiliate, от которого происходит слово, употребляется в значении «присоединяться, соединяться».

Также этот термин можно трактовать как вступление в членство. Аффилированные лица в той или иной степени оказывают влияние друг на друга, будь то хозяйственная или экономическая деятельность. В общей сложности они представляют собой определенную группу.


Бесплатная юридическая консультация:

Законодательное отражение этот термин нашел в 1995-м году, а официальное определение появилось лишь в 1998-м году в результате внесения изменений в Закон о конкуренции. Аффилированные лица – это граждане или предприниматели, которые могут оказывать влияние на предпринимательскую деятельность других людей или компаний. Существуют некоторые аспекты, в соответствии с которыми субъект считается контролирующим по отношению к организации. Аффилированные лица ОАО – это граждане или предприниматели:

  • Имеющие в распоряжении более 20% голосующих акций. При этом аффилированные лица Акционерного общества обладают возможностью воздействовать на на процесс принятия решений в этой организации.
  • Имеющие в распоряжении более 50% голосующих акций.

Считается, что физическое лицо способно оказать серьезное воздействие на организацию, обладая возможностью участвовать в принятии решений, даже не контролируя ее деятельность.

Законодательная база

Статья 4 ФЗ, как было выше сказано, определяет, что такое аффилированные лица. Кроме того, нормативный акт расшифровывает и возможный состав данной категории. В список аффилированных лиц в первую очередь входят субъекты, тесно связанные с механизмом контроля.

К ним могут быть отнесены держатели крупного пакета голосующих акций, непосредственные участники процесса управления предприятием. Аффилированность подразумевает, как правило, возможность одностороннего воздействия одной стороны хозяйственно-экономической деятельности на другую.

Следует подчеркнуть, что имеются в виду отношения, носящие не имущественный, а именно управленческий характер. Имущественную зависимость можно, скорее, определить как следствие, а вовсе не условие возникновения зависимости от контроля. Не последнюю роль в данном вопросе играют взаимоотношения родственного характера.


Бесплатная юридическая консультация:

Классификация

Согласно Закону о конкуренции, аффилированные лица могут быть у:

— один из владельцев данного юридического лица;

— член какого-либо органа управления (например, совета директоров);

— лица, имеющие в своем распоряжении не менее 20% от всего количества решающих акций;

— организация, в которой рассматриваемый субъект получает право распоряжаться количеством голосов, превышающим 20% от общего;


Бесплатная юридическая консультация:

— сторона, осуществляющая полномочия единоличного органа.

2. Физического лица, ведущего предпринимательскую деятельность:

— граждане, которые относятся к той же самой группе, что и данный субъект;

— организация, в которой рассматриваемый предприниматель вправе распоряжаться 20% и более от всего количества голосов, выраженных решающими акциями, вкладами, долями в уставном капитале.

3. Предпринимателей-участников финансово-промышленных групп:


Бесплатная юридическая консультация:

— члены наблюдательных органов либо советов директоров;

— коллегиальные управленческие структуры;

— субъекты, которые осуществляют полномочия единоличных подразделений группы.

Сфера применения данной категории

Категорию аффилированных лиц достаточно часто можно встретить не только в теоретической, но и в практической части деятельности предпринимателей. Между тем, как практика показывает, многие не имеют четкого представления о данной категории. Это, в свою очередь, часто становится причиной достаточно серьезных ошибок в процессе экономической деятельности субъекта. Преимущественно термин «аффилированные лица» ассоциируется с корпоративным правом. Чаще всего он используется при:

  • процессе выявления лиц, заведомо имеющих интерес в действиях общества, которые предположительно приведут к заключению сделки;
  • идентификации директоров, обладающих правом решающего голоса в отношении интересующей их сделки, которую намерено совершить открытое акционерное общество с численностью участников свыше тысячи;
  • определении перечня субъектов, о которых хозяйственному обществу должны быть предоставлены сведения;
  • процессе установления лиц, предоставление информации о которых обязано обеспечить акционерное общество;
  • определении перечня участников, преодолевших тридцатипроцентный рубеж в ходе приобретения акций ОАО; в этом случае должны соблюдаться определенные процедуры, ход которых регулируется законодательно.

Взаимоотношения основного общества с дочерним

Как взаимодействуют аффилированные лица? Пример таких отношений можно рассмотреть, взяв преобладающее (основное) общество и дочернее (зависимое от главного). При создании последнего компания получает широкие возможности увеличить объем своей деятельности. Главное отличие основного общества от филиалов — юридическая самостоятельность.


Бесплатная юридическая консультация:

Обязанности

Аффилированные лица имеют не только права и возможности. В силу своего статуса они обладают рядом обязанностей. В первую очередь им вменяется поставить в известность общество о принадлежащих им акциях. Это необходимо делать в письменной форме и с указанием оговоренных подробностей (точное количество, типы бумаг и т. д.).

Информация должна поступить в определенный срок с момента приобретения акций в собственность. Несмотря на то что не предусмотрена ответственность таких лиц перед законом в связи с непредоставлением в течение отведенного времени необходимых сведений, определенные санкции в их адрес все же существуют.

Если по вине аффилированных лиц акционерное общество понесло убытки какого-либо характера (например, имущественный ущерб), то в качестве наказания будет выступать компенсация всей суммы причиненного вреда (в соответствии со статьей 15 ГК РФ).

Обязанности предприятий по учету

Компания обязана вести список аффилированных лиц. Перечень в обязательном порядке предоставляется в соответствующие инстанции, отвечающие за регулирование данного рынка. Антимонопольное законодательство предполагает наложение штрафа за нарушение существующих правил предоставления необходимой информации. Такие же нормы распространяются и на список аффилированных лиц ООО. Перечни следует публично размещать на странице в сети Интернет.

Такие требования вполне объяснимы. Подобная информация весьма востребована в рамках определенного порядка по заключению сделок, в которых участвуют аффилированные лица. К ним, в частности, относят соглашения с заинтересованностью. Возникает закономерный вопрос: «А обязано ли закрытое акционерное общество подавать сведения об аффилированных лицах?»


Бесплатная юридическая консультация:

Ведь оно, как правило, не занимается публичным размещением ценных бумаг. Соответственно, правило, касающееся открытого акционерного общества, не распространяется в полной мере на ЗАО. Тем не менее в его обязанности входит ведение учета рассматриваемых субъектов, хотя и в произвольной форме. Если же ЗАО осуществляет публичное размещение облигаций, то и оно обязано обнародовать реестр аффилированных лиц на сайте в Интернете.

Порядок учета

Если взять любой пример списка аффилированных лиц, то в перечне будут присутствовать следующие сведения:

1. Наименование фирмы (краткое и полное), почтовый адрес.

2. Фамилия и инициалы субъекта, адрес проживания (для физлиц);

3. Основания для того, чтобы являться влиятельной стороной, дата наступления этих оснований.


Бесплатная юридическая консультация:

Ответственность

Существуют разные виды наказания за нарушение предписанного порядка.

1. Административная ответственность. Она наступает в том случае, если сведения предоставлены не полностью или с нарушением сроков, отмеченных в законодательстве.

2. Налоговая ответственность. Она наступает в отношении взаимозависимых лиц и касается необоснованной корректировки цен, идущей вразрез с реальной обстановкой на рынке. Если по результатам проверки окажется, что стоимость совершенной сделки отклоняется от существующей на торговой площадке более чем на 20%, этот факт дает право контролирующему органу произвести доначисление налога и пени. При этом взыскание производится в безакцептном порядке.

3. За нарушение порядка осуществления сделок, участниками которых являются аффилированные лица, также может налагаться гражданско-правовая ответственность.

Источник: http://businessman.ru/new-affilirovannye-lica-ponyatie-i-vidy.html


Бесплатная юридическая консультация:

Аффилированные и взаимозависимые лица — что это?

Аффилированные лица — это взаимозависимые лица. Насколько соответствует истине данное утверждение, разберемся в представленной статье. Ниже мы также проанализируем, какой взгляд на содержание этих понятий сложился в судебной практике.

Аффилированные лица: основные сведения

Актуальное законодательство РФ содержит следующие определения такого термина, как аффилированные лица:

  • физлица и организации, способные оказывать влияние на деятельность юридических и/или физлиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции. » от 22.03.1991 № 948-I, далее — закон о конкуренции);
  • лица, между которыми имеются некие отношения связанности, в зависимость от существования которых закон ставит возможность возникновения определенных правовых последствий (ст. 53.2 Гражданского кодекса РФ).

Упоминание данного термина без расшифровки для целей конкретного закона встречается во многих иных нормативных актах. Например, в ст. 88 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (более подробно см. в статье Список аффилированных лиц акционерного общества (нюансы)).

В любом случае необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между таким лицом и его аффилированным лицом. Причем эти отношения могут носить различный характер:

  • имущественный (основанный на участии в уставном капитале организации);
  • договорной (возможность влияния в силу соглашений);
  • организационный (связанный с возможностью участвовать в управлении организацией) и др.

Критерии отнесения к аффилированным лицам

Такие критерии изложены в упомянутой выше ст. 4 закона о конкуренции.

Аффилированными лицами организации являются:

  • члены управляющего коллегиального органа такого юрлица или его руководитель (правило действует и в отношении участника финансово-промышленной группы);
  • участники группы лиц, в которую такая организация входит;
  • субъекты, владеющие более чем 20% голосов или аналогичной долей в уставном капитале такой организации;
  • юрлицо, в котором рассматриваемая организация имеет более 20% голосующих акций или аналогичную долю в уставном капитале.

Аффилированными лицами индивидуального предпринимателя являются:

  • лица, входящие в одну группу лиц с таким ИП;
  • организация, в которой данный ИП имеет более 20% голосов или аналогичную долю в уставном капитале.

Взаимозависимые лица: общие положения

Термин взаимозависимости лиц вводится Налоговым кодексом РФ (далее — НК РФ), при этом понятие расшифровывается сразу в 2 нормах:

  • ст. 20 НК РФ: таковыми признаются субъекты, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия заключаемых между ними сделок и результаты экономической деятельности;
  • ст. 105.1 НК РФ: таковыми признаются субъекты, особенности сложившихся отношений между которыми могут оказать влияние на условия сделок между ними, а также результат таких сделок или экономические результаты их деятельности.

Очевидно, что приведенные определения коррелируют между собой и не противоречат друг другу. Однако вторая норма дает более развернутый список характеристик, которым должны соответствовать субъекты, чтобы их признали взаимозависимыми (см. п. 2 ст. 105.1). Закрепленный в НК РФ перечень критериев взаимозависимости лиц не является исчерпывающим, и суд может признать данную связь между лицами и по иным основаниям, не упомянутым в кодексе.

При этом должна быть соблюдена следующая совокупность условий:

  • наличие в законе или ином НПА формальных критериев взаимозависимости;
  • наличие связи «причина — следствие» между фактом взаимозависимости и итогами произведенных данными субъектами сделок (см. определение КС РФ от 04.12.2003 № 441-О, постановление 15-го ААС от 16.09.2016 по делу № А/2015).

Аффилированные и взаимозависимые лица: отличия

Как видно из представленного выше материала, аффилированные лица — это взаимозависимые лица по своей правовой сути, с той основной разницей, что первый термин используется в гражданском законодательстве, а второй — в налоговом, хотя, по сути, их можно назвать тождественными.

Судебная практика подтверждает данное умозаключение, при этом понятия аффилированности и взаимозависимости разделяются судом именно в целях конкретизации обоснования выводов в рамках налоговых и гражданских требований.

Например, суд указал, что налоговым органом была доказана именно аффилированность лиц, а доказательств того, что данные аффилированные лица — это взаимозависимые лица в понимании НК РФ, представлено не было (см. решение АС Кемеровской обл. от 16.06.2017 по делу № А/2016). Таким образом, суд установил наличие возможности влияния одного из лиц на других участников сделки, однако такие связи не соответствовали критериям взаимозависимости именно для целей НК РФ.

Группа лиц

Еще одним термином, сходным по своему смыслу с рассмотренными выше, является группа лиц. Определение дано в ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Так, к группе лиц относятся субъекты, соответствующие хотя бы 1 из представленных ниже критериев:

  • организация и субъект (физлицо или юрлицо), имеющие более 50% голосов в уставном капитале такой организации;
  • организация и субъект (физлицо или юрлицо), реализующие функции единоличного исполнительного органа такой организации;
  • организация и субъект (физлицо или юрлицо), имеющие законное право давать организации обязательные для исполнения распоряжения;
  • организация и субъект (физлицо или юрлицо), по предложению которых был назначен руководитель такой организации;
  • организация и субъект (физлицо или юрлицо), по предложению которых было избрано более 50% состава коллегиального исполнительного органа;
  • физлицо и его родственники: супруг, родители/усыновители, дети/усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры.

При этом если какое-либо лицо входит в группу лиц хотя бы по одному из обозначенных выше признаков, оно автоматически считается входящим и в группу лиц, к которой относится субъект, имеющий с таким лицом указанные связи. Аналогичное правило действует и в ситуации, когда кто-либо из участников группы лиц имеет более 50% голосов в уставном капитале организации.

Заинтересованные лица

Смысл данных юридических терминов раскрывается через уже рассмотренные нами выше определения.

Так, заинтересованными лицами в отношении должника признаются (ст. 19 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ):

  • лица, входящие в одну группу с должником;
  • аффилированные лица должника.

В упомянутом законе имеется также отсылка к другим НПА, регламентирующим конкретные виды правоотношений. Например, будут признаны заинтересованными в совершении сделки следующие субъекты (п. 1 ст. 45 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ): сторона, выгодоприобретатель, посредник или представитель в такой сделке или их контролирующее лицо или лицо, осуществляющее управление этими субъектами.

Критерии отнесения к заинтересованным лицам могут быть закреплены в уставе организации (п. 1 ст. 22 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ).

Обобщая вышесказанное, можно прийти к выводу, что аффилированные лица — это взаимозависимые лица. Вместе с тем именно для целей налогообложения обычно употребляется термин «взаимозависимые», и многие судьи считают необходимым разграничивать данные понятия в отношении именно налоговых требований.

Системный анализ норм показывает, что в законодательстве понятия аффилированного лица и заинтересованного лица или участника группы лиц разделены, хотя фактически неразрывно связаны друг с другом.

Источник: http://rusjurist.ru/nalogi/vzaimozavisimye_lica/affilirovannye_i_vzaimozavisimye_lica_chto_eto/

Аффилированные лица: понятие и законодательство

Аффилированные лица: понятие и критерии определения

Одной из ключевых проблем при определении понятия «аффилированные лица» изначально являлось его закрепление в антимонопольном, а не в корпоративном законодательстве. В результате произошло смешение двух совершенно разных по своей правовой природе понятий — «аффилированные лица» и «лица, принадлежащее к одной группе лиц». Так, в перечень аффилированных лиц юридического лица включены и лица той группы, к которой принадлежит данное юридическое лицо; к аффилированным лицам физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, также относятся в числе прочих и лица группы, к которой принадлежит данное физическое лицо. Различия в правовой природе указанных понятий наглядно проявляются при сравнении их сфер применения и целей, для которых они используются.

Понятие «группа лиц» применяется исключительно в антимонопольном законодательстве и призвано установить такие взаимосвязи между участниками рынка, которые позволяют рассматривать их как единого хозяйствующего субъекта, имеющего единый экономический интерес.

Понятие «аффилированные лица» нашло свое применение, прежде всего, в корпоративном законодательстве и, уже как следствие, в ряде положений законодательства о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, налогового законодательства. Необходимость установления признаков аффилированности в корпоративном законодательстве продиктована тем, что между менеджментом компании и ее владельцами (акционерами, участниками) либо между мажоритарным акционером и миноритариями возможен конфликт интересов, требующий разрешения путем соблюдения специальной процедуры (заключения сделок с заинтересованностью, поглощения и др.). Суханов Е.И. Правовые основы предпринимательства. М., 2013. С.213.

Термин «аффилированное лицо» восходит к английскому глаголу «affiliate», который означает «присоединять(ся), соединять(ся), связывать(ся)». В широком смысле указанное понятие может переводиться как «прием в члены», «присоединение к иному субъекту».

В англо-американской (а точнее в американской) системе права, откуда это понятие было заимствовано российским законодателем, понятие «аффилированное лицо» (иначе — «аффилированная корпорация») обозначает отношения между двумя и более субъектами, основанные на различных формах зависимости таких субъектов друг от друга. Иными словами, термин «affiliate» подразумевает отношение близкой связи между корпорациями. При этом в американском праве понятие аффилированной корпорации имеет и точное математическое выражение: под таковой понимается корпорация, 5 и более процентов голосующих акций которой принадлежит другой корпорации.

Исходя из указанного определения можно говорить о сходстве понятия «аффилированное лицо» с такими используемыми иными правовыми системами терминами, как «холдинг», «группа компаний», «группа обществ», «система обществ», «связанные предприятия (родственные предприятия)», «конгломерат», «основное общество (товарищество)» и «дочернее общество, товарищество, корпорация» («филиал»), «доминирующий и зависимый субъект», «концерн». Правовая система описывает подобные отношения через институты основного общества (товарищества) и дочернего или зависимого общества, а также институт хозяйственной и иной финансово-промышленной группы. Поэтому, если бы понятие «аффилированное лицо» призвано было описать отношения взаимной зависимости и контроля юридически независимых участников имущественного оборота, его введение не имело бы смысла, так как указанные отношения уже регулируются определенными институтами. Суханов Е.И. Правовые основы предпринимательства. М., 2013. С.216.

Вместе с тем российский законодатель, заимствуя понятие аффилированного лица из американской системы права, значительно его видоизменил. Так, в законодательстве нашей страны понятие «аффилированное лицо» введено в рамках правового регулирования сделок хозяйственного общества, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, относящихся к аффилированным. Другими словами, хотя рассматриваемое понятие и пересекается с понятиями «основное общество (товарищество) — дочернее или зависимое общество», нормы об аффилированных лицах имеют самостоятельный предмет регулирования.

В то же время для реализации целей, а именно предотвращения злоупотреблений со стороны заинтересованных лиц, можно было не вводить новый правовой термин, требующий к тому же дополнительных пояснений, а просто ограничиться перечнем тех лиц, сделки с прямым или косвенным участием которых должны особо контролироваться хозяйственными обществами. Именно по такому пути пошел российский законодатель: в ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» просто перечислены лица, которые могут иметь заинтересованность в совершении хозяйственным обществом определенных сделок, и критерии признания таких лиц заинтересованными в совершении обществом сделки. Ахмедшина А.Н. Аффилированные лица: правовые нормы и проблемы их применения. // Журнал российского права.. — №4. — С.33.

Такой подход тем более разумен, если учесть, что заинтересованность определенных лиц может проявляться при совершении сделок не только хозяйственным обществом, но и коммерческими организациями иных видов, в частности унитарным предприятием. Тот же российский законодатель «не привязывает» понятие «аффилированное лицо» исключительно к хозяйственным обществам — указанное понятие содержится в антимонопольном законодательстве. В результате понятие «аффилированное лицо» может использоваться различными отраслями российского права, что и происходит на практике: в настоящее время в Российской Федерации более 40 нормативных правовых актов из различных отраслей права оперируют указанным понятием.

Итак, в силу объективного критерия аффилированными лицами хозяйственного общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решения которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние. Исходя из приведенного определения аффилированным лицом хозяйственного общества могут быть два вида субъектов имущественного оборота: физические лица и юридические лица.

Для признания соответствующего физического или юридического лица аффилированным по отношению к хозяйственному обществу необходимо, чтобы указанное лицо отвечало одному из двух признаков:

— могло напрямую определять решения, принимаемые хозяйственным обществом;

— могло оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом. Ахмедшина А.Н. Аффилированные лица: правовые нормы и проблемы их применения. // Журнал российского права.. — №4. — С.34.

Кроме того, только применительно к юридическому лицу вводится третий признак возможной аффилированности по отношению к хозяйственному обществу: уже непосредственно само хозяйственное общество должно оказывать влияние на принятие таким юридическим лицом соответствующих решений.

Таким образом, аффилированность конкретного лица определяется наличием контроля со стороны такого лица в отношении хозяйственного общества либо, наоборот, со стороны общества — в отношении соответствующего лица. При этом контроль может быть как прямым, так и косвенным, а также прямым и косвенным одновременно. Под косвенным контролем понимается возможность фактического распоряжения голосами в общем собрании участников через третьих лиц, над высшим органом управления которых участник (группа участников), в свою очередь, осуществляет контроль. Речь идет о контроле над высшим органом управления хозяйственного общества (общим собранием участников) либо соответствующего юридического лица, потому что именно такого рода влияние позволяет контролировать выборные (назначаемые) органы хозяйственного общества и направлять деятельность общества, а также распределять его прибыль и доходы в необходимых участнику (группе участников) направлениях.

В рамках акционерного общества (далее — АО) контроль над высшим органом управления АО основывается на контрольном пакете акций, под которым понимается минимальное количество акций, позволяющее заинтересованному лицу обеспечивать (предопределять) принятие либо отклонение необходимого ему решения высшим органом общества (собранием участников). Контрольные пакеты акций можно условно разделить на две группы: «пассивные» (для зависимых обществ) и «активные» (для дочерних обществ). Пассивный пакет акций позволяет не допускать либо отклонять принятие общим собранием акционеров нежелательного решения, а активный пакет — обеспечивать принятие необходимого для акционера решения.

Источник: http://vuzlit.ru/154098/affilirovannye_litsa_ponyatie_zakonodatelstvo

АФФИЛИРОВАННОСТЬ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, КОНЦЕПЦИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ.

В российском законодательстве термин «Аффилированность» впервые появился в Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. Однако определения аффилированных лиц закон не дал, сделав отсылку на антимонопольное законодательство. И лишь 06.05.1998 г. в Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» были внесены соответствующие изменения.

В статье 4 Закона о конкуренции указано, что аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; собственники данного юридического лица; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица; и т.д.

Перечень лиц, признаваемых аффилированными, достаточно широк. Расширяется он за счет понятия «группы лиц». Определение группы лиц также дается в статье 4 указанного Закона: группа лиц — группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:

— лица совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

— далее см.закон «О конкуренции»

Таким образом, необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между физическим или юридическим лицом и его аффилированным лицом. Причем эти отношения могут быть имущественными, договорными, организационными, родственными.

Проект ГК РФ предлагает ввести статью 53.2 «Аффилированность», в которой предусмотрены случаи, когда лица признаются аффилированными. Но при этом этот перечень не является закрытым: проект ГК позволяет признать наличие аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие оснований, указанных в пункте 2 статьи 53.2 ГК РФ. Для этого нужно доказать, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий (п. 4 ст. 53.2 ГК РФ в редакции проекта).

Эта новелла Проекта ГК РФ является важной, т.к. устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Предусмотрена также возможность признания судом аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие перечисленных оснований, в случае, если будет доказано, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий.

Арбитражный суд Москвы признал, что ЗАО «Связной», заявившее о своем банкротстве, было аффилировано со структурами одноименной группы — крупнейшего сотового ритейлера. Это может помочь выявить зависимость ЗАО от группы и привлечь ее к субсидиарной ответственности по долгам, размер которых превышает 4,2 млрд руб.

Суд признал, что ЗАО «Связной» было аффилировано с ЗАО «Связной МР».

А учредителем и генеральным директором ЗАО «Связной» в годах был Максим Ноготков, совладелец ЗАО «Группа компаний «Связной»» (головная компания холдинга, вторым учредителем которой является компания «Пейтагон Файненс Лтд», зарегистрированная на Британских Виргинских островах).

Аффилированность может учитываться при привлечении головной компании к субсидиарной ответственности, и при оспаривании арбитражным управляющим сделок, совершенных компанией в преддверии банкротства с целью вывода активов. Для привлечения головной компании к субсидиарной ответственности, констатация аффилированности недостаточна — надо доказать подконтрольность компании-должника, которой давались обязательные указания, приведшие к банкротству. «Аффилированность может служить отправной точкой для дальнейшего разбирательства»,- полагает господин Узойкин.

В Проект включены правила об аффилированности, которые должны не просто заменить соответствующие правила, но и существенно их модернизировать.

Согласно статье 53.2 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

15 мая 2012 года состоялись парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ. Так, А.Н. Шохин (Президент Российского союза промышленников и предпринимателей) и П.Н. Завальный (заместитель председателя Комитета ГД ФС РФ по энергетике) высказались против нового понятия аффилированности. Предлагаю цитаты.

А.Н. Шохин: «Мы считаем, что можно поспорить, где должна быть эта норма: в специальном законе, либо в Гражданском кодексе. Но, тем не менее, нам кажется чересчур расплывчатой норма, которая только суду позволяет устанавливать реальную аффилированность. Потому что в нормах закона она чересчур расплывчата, много таких составляющих частей».

П.Н. Завальный: «Новое положение законопроекта о юридических аффилированных лицах не корреспондируется с действующим акционерным налоговым . законодательством, а также потребует изменения структуры управления юридических лиц . в правоприменительной практике. Под угрозой окажется вся сложившаяся система корпоративных отношений, а вместо повышения инвестиционной привлекательности России для иностранных инвесторов появятся лишь дополнительные преграды».

Следующие парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ состоялись 2 июля 2012 года. В течении полутора месяцев велась работа, потому что по многим спорным вопросам была достигнута договорённость. Не явилась исключением проблема с дефиницией аффилированности. Было принято решение, о котором сообщил д. ю. н., профессор Е.А. Суханов, о снятии ст. 53.2 с проекта изменений ГК РФ. То есть в новой редакции ГК РФ понятия аффилированности не будет.

Процитируем Е.А. Суханова: «…в результате длительных споров и обсуждений было предложено норму об аффилированных лицах и лицах, контролирующих юридическое лицо, из проекта снять. Тем более что в нём есть общее правило, вот это пункт 3 статьи 53.1, об ответственности лиц, которые имеют фактическую возможность контролировать другие юридические лица. И одновременно с этим восстановлена норма статьи 105 ГК, о материнских и дочерних обществах».

Предлагается установить в п.3 ст. 53.1 ГК РФ: «Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине». На мой взгляд, указанная формулировка, это начало на пути к постановке более точного и рационального формулирования определения аффилированности.

Так же я считаю, что это неправильно исключать даже общие положения из гражданского законодательства, вот например ряд позиций подтверждающих это: Д.И. Степанов (представитель некоммерческого партнерства «Содействие развитию корпоративного законодательства»): «Рабочая группа МФЦ просит отнестись крайне внимательно к вопросу регулирования аффилированных лиц постольку, поскольку мы считаем, что это большое упущение вообще полное исключение норм из проекта».

Таким образом, очевидно, что понятие аффилированных лиц, требует корректировки закреплению общих понятий, в Гражданском Кодексе, а специальных правил и положений в ином НПА.

  • 44912
  • рейтинг 1

Юридические семинары для профессионалов

Подписка на журналы для юристов

Выгодное предложение на годовую подписку 2018 г.

Реформа ГК в части регулирования финансовых сделок

Похожие материалы

Комментарии (2)

Институт прокуратуры РФ 401гр.

Иванов Денис Владимирович

Научный руководитель: ст.преподаватель кафедры гражданского и международного частного права Н.Р.Лисиченко

Вами очень интересно раскрыта понятие "аффилированность" в контексте возможных злоупотреблений . Спасибо за статью.

Хотелось бы узнать Ваше мнение о том, будет ли учитываться деятельность аффилированных лиц, если их действия привели к банкротству юридического лица. По аналогии, как например, в нынешнем ГК в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Спасибо.

Вакансии

Журналы

Подписка на электронную версию

© ООО «Редакция журнала «ЗАКОН»

Портал функционирует при финансовой поддержке Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям

Источник: http://zakon.ru/Blogs/affilirovannost_yuridicheskih_lic_koncepciya_pravovogo_regulirovaniya/4594