Образец заключения правовой экспертизы договора


Бесплатная юридическая консультация:

Правовая экспертиза договора — образец заполнения заключения по результатам этой процедуры представлен на нашем сайте (хотя его целесообразно разрабатывать на каждом предприятии с учетом особенностей его деятельности).

Оглавление:

В статье мы расскажем о целях и порядке проведения такой экспертизы.

Зачем нужна и что включает в себя правовая экспертиза договоров

Заключение договоров — неотъемлемая часть хозяйственной жизни любого предприятия. Но не всегда подготовке договоров уделяется должное внимание: в ожидании экономической выгоды (а зачастую и в силу низкой правовой грамотности) договоры заключаются срочно, без проверки надежности контрагента и проработки условий.

Вместе с тем именно в текст договора стороны с надеждой будут смотреть, если что-то пойдет не так: одна сторона — с целью избежать ответственности, другая — с целью получить как можно скорее положенное по договору.

Минимизировать экономические, правовые (например, риск признания договора незаключенным) и иные риски, которые сопровождают договорные отношения, помогает экспертиза договоров. В ходе ее устанавливается:


Бесплатная юридическая консультация:

  • исполнимость обязательств;
  • полномочия подписанта со стороны контрагента;
  • правильность выбора вида договора;
  • соответствие содержания документа законодательству;
  • точность формулировок, исключающая двусмысленное толкование;
  • отсутствие ошибок, опечаток, противоречий в тексте.

Юридический анализ договора должен проводить только квалифицированный специалист-юрист. Результатом этого мероприятия является заключение, в котором указываются возможные проблемные моменты, приводятся ссылки на законодательство и судебную практику, даются конкретные рекомендации по внесению корректировок.

Как проводить оценку благонадежности контрагента

Еще до начала анализа текста договора необходимо провести проверку контрагента на благонадежность, чтобы исключить сотрудничество с сомнительными фирмами. Обычно такие функции выполняются службой экономической безопасности или иной специальной службой. Если подобного подразделения на предприятии не создано, то позаботиться о надежности контрагентов следует юристу.

Для полноценной проверки следует запросить у контрагента копии следующих документов: карточки, свидетельства ОГРН (или выдаваемого с 2017 года листа записи) и свидетельства о присвоении ИНН, устава, бухгалтерской отчетности, протокола о назначении руководителя. Но экспресс-оценку надежности можно провести с помощью открытых источников, при наличии доступа к интернету и знания хотя бы государственного регистрационного номера контрагента. Приведем некоторые из источников.

Проверка возможности исполнить обязательства по договору

Если контрагент по условиям договора выполняет обязательства не денежного характера, следует дополнительно проверить, обладает ли он фактической возможностью это сделать. Это касается случаев, когда:

  • передается имущество или отдельные права на него;
  • передаются права на результаты интеллектуальной деятельности;
  • оказываются лицензируемые услуги и т. д.

Проверка осуществляется по документам. Так, например, возможность субъекта распорядиться недвижимым имуществом, передаваемым по договору купли-продажи, должна подтверждаться свидетельством о регистрации права собственности (для прав, зарегистрированных до 15.07.2016) или выпиской ЕГРП/ЕГРН (для прав, зарегистрированных позже указанной даты). При передаче имущества в субаренду документом, подтверждающим возможность такой передачи, будет договор аренды.


Бесплатная юридическая консультация:

О существующих обременениях недвижимого имущества, передаваемого по договору, можно узнать путем получения платной выписки из ЕГРН.

ВАЖНО! Крайне желательно увидеть именно оригиналы подтверждающих право документов или их нотариально удостоверенные копии, а не простые копии.

Следует проверить наличие в тексте договора ссылки на подтверждающий право документ с указанием его реквизитов (свидетельства, договора, лицензии и т. д.), а также указания на обременения недвижимости, если они существуют.

Проверка полномочий на подписание документа

Одно из требований к письменным сделкам — подписать соответствующий документ (договор) должны либо сами стороны сделки, либо их представители (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Необходимо проверить, действительно ли у подписантов договора имеются соответствующие полномочия.

От организации без доверенности подписать договор может, во-первых, ее руководитель. В этом случае необходимо проверить:


Бесплатная юридическая консультация:

  1. Действительно ли подписант является руководителем и не закончился ли срок его полномочий. Для этого требуется изучить устав, протокол о назначении руководителя (или выписку из него), выписку из ЕГРЮЛ. С последней можно ознакомиться с помощью онлайн-сервиса ФНС.
  2. Не установлены ли уставом или законом какие-либо ограничения для сделок, совершаемых руководителем (например, в части суммы сделки). Если сделка допускается только с одобрения других органов управления организации, то должны наличествовать соответствующие документы.

Во-вторых, действовать без доверенности могут и другие должностные лица организации, но только при условии, что это предусмотрено уставом. В таком случае необходимо убедиться, что подписант занимает соответствующую должность, путем ознакомления с кадровым приказом. В выписке из ЕГРЮЛ сведения об этом лице также должны быть отражены.

Во всех других случаях подписание договора возможно только по доверенности, даже когда лицо является исполняющим обязанности руководителя организации (по приказу). Следует проверить:

  • действительно ли доверенность дает право на подписание договора;
  • не истек ли у доверенности срок;
  • соблюдены ли требования к оформлению доверенности, установленные ГК РФ.

Определение правильности избрания вида договора

Почти для каждого вида взаимоотношений хозяйствующих субъектов ГК предусматривает определенный вид договора. Всего видов договоров более 25, и многие из них делятся на подвиды.

При этом одна и та же цель может быть достигнута заключением разных видов договоров. Так, например, схожи по своему назначению договоры комиссии, агентирования и поручения. В процессе правовой экспертизы нужно определить:

  1. Какой вид отношений имеет место на самом деле и соответствует ли им избранный вид договора. В некоторых случаях вид договора может быть предусмотрен законом, и заключение в его обход другого договора породит риск признания сделки недействительной. Следует помнить: суть договора определяется его содержанием, а не названием.
  2. Действительно ли избранный вид договора наиболее выгоден в данной ситуации (например, с точки зрения налоговых последствий).

Немного о существенных условиях договоров (на примере договоров купли-продажи и агентского договора)

В любом договоре должны быть согласованы существенные условия, в противном случае договор не считается заключенным. К таковым относятся (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ):


Бесплатная юридическая консультация:

  • предмет договора — во всех случаях;
  • иные условия — если они названы существенными в законодательстве либо одна из сторон заявила о них в таком качестве.

Предметом договора является содержание правоотношения — то юридическое последствие, которого желают достичь стороны. Предмет предопределяет вид договора и должен быть максимально конкретизирован. Так, если сдается в аренду помещение, нужно указать, какое именно, где оно расположено, какова его площадь и т. д.

Для различных видов и даже подвидов договоров законом устанавливается разный набор существенных условий.

Так, из анализа норм ГК РФ, посвященных общим положениям о купле-продаже, следует, что единственным существенным условием этого вида договора будет предмет (а точнее — условие о товаре). Если в договоре указано наименование и количество товара, то он будет считаться заключенным (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Однако для отдельных разновидностей купли-продажи установлены дополнительные существенные условия: в случае с продажей недвижимости существенным становится условие о цене (п. 1 ст. 555 ГК РФ), а в случае с поставкой — о сроках (ст. 506 ГК РФ).

Что касается агентского договора, то для его заключения также достаточно согласования только лишь условия о предмете. Отсутствие в договоре цены и сроков исполнения не влияет на заключение договора, так как прямого указания на необходимость их включения в договор гл. 52 ГК РФ не содержит. Однако следует конкретизировать — от чьего имени будет действовать агент.

Общие рекомендации по юридическому анализу текста договора

После определения наличия всех существенных условий следует заняться анализом остальных условий договора. На этом этапе, безусловно, следует подмечать неточности в формулировках, ошибки, опечатки и т. д.

Кроме того, стоит проверить, не противоречат ли условия договора императивным нормам ГК РФ, регулирующим данный вид отношений. Например, ст. 782 ГК РФ устанавливает, что по договору оказания услуг заказчик имеет безусловное право на односторонний отказ от исполнения. Поэтому условие договора, предусматривающее отказ от этого права, ничтожно.


Бесплатная юридическая консультация:

В целом анализ условий договора зависит от его вида и хозяйственных потребностей. Мы приведем лишь примеры нюансов, на которые следует обращать внимание:

  1. Сроки исполнения обязательств. И хотя далеко не для всех договоров условие о сроках является существенным, все же следует ясно обозначать, когда именно должен быть поставлен товар (оказана услуга и т. д.), когда должен быть он оплачен, в какой момент обязательство будет исполнено. Стоит проверить, нет ли условий, позволяющих сдвинуть даты исполнения обязательств, поставить их под условие и т. д.
  2. Если договор предполагает выплату неустойки за просрочку исполнения, то нужно указать корректно, как именно (от какой величины) она будет исчисляться, моделируя конкретные ситуации.
  3. Целесообразно в договоре урегулировать все вопросы, связанные с доставкой корреспонденции: адреса для её направления, способы доставки, обязанность уведомления об изменении адреса и т. д. Это позволит избежать споров о том, было ли уведомление о том или ином факте надлежащим.

Подведем итоги. Строгих правил проведения правовой экспертизы договоров не существует, есть лишь основные направления, в которых следует работать эксперту. В свободной форме составляется и заключение по результатам юридического анализа договора — образец его тем не менее можно найти на нашем сайте.

Источник: http://nsovetnik.ru/dogovor/obrazec_zaklyucheniya_pravovoj_ekspertizy_dogovora/

Пример юридическое заключение

Правовое (юридическое) заключение – письменный документ, содержащий профессиональное суждение специалиста в определенной отрасли права и составляемое на предмет конкретной правовой ситуации.

Наша компания предлагает услуги по подготовке и оформлению правовых заключений (заключений специалиста) в различных отраслях права. Мы можем предложить Вам юридически грамотное составленное юридическое заключение по вопросам гражданского, корпоративного, семейного, наследственного, жилищного, авторского, земельного, бюджетного права, гражданского и хозяйственного процессов.


Бесплатная юридическая консультация:

Составление юридического заключения включает в себя изучение предоставленных документов (если такие имеются), составление письменного юридического заключения (с указанием на соответствующие законы и иные нормативные акты). Составление юридического заключения, помимо вопросов непосредственно украинского законодательства и юридической квалификации, включает в себя элементы доктринального исследования и правовые рекомендации для клиента.

При этом такое заключение может быть использовано при выработке стратегии правового поведения, в работе с контрагентами или в суде. Возможность использования правового заключения в суде подтверждается, помимо многолетней практики такого использования, нормами процессуального законодательства.

Консультация специалиста, данная в письменной форме, оглашается в судебном заседании и приобщается к делу. Консультации и пояснения специалиста, данные в устной форме, заносятся в протокол судебного заседания.

Подготовка юридического заключения, как правило, включает в себя:

  • постановку задачи с описанием правовой ситуации, требующей, по мнению клиента подготовки правового заключения, вопросы, ставящиеся перед специалистом, предмет исследования (проект договора, текст судебного решения и т.п.);
  • заключение договора о проведении научно-правового исследования;
  • выдача заказчику правового заключения, либо направление данного заключения указанному им лицу.

Обычно при составлении юридического заключения используется большое количество юридического материала: научные работы, украинское законодательство (Кодексы, законы, подзаконные нормативные правовые акты, ненормативные правовые акты), судебная практика. По этой причине составление грамотного и мотивированного юридического заключения занимает достаточно большой промежуток времени (от 5 дней до месяца).

Бесплатная юридическая консультация:

Например, при составлении юридического заключения по сделке исследуются такие вопросы, как: ее соответствие закону, иным нормативным правовым актам и обязательствам клиента; необходимость в государственной регистрации; особенности соблюдения процедур внутреннего и внешнего одобрения, получения необходимых разрешений (как со стороны клиента, так и его партнера); определение конкретных условий сделки (например, порядка расчетов); соразмерность прав и обязанностей сторон; защищенность интересов клиента; наличие необходимых средств для защиты нарушенных прав, доктринальное разрешение поставленных клиентом вопросов, решение указанных правовых вопросов в судебной практике.

Для любого юридического (правового) заключения характерна определенная структура. В юридическом заключении можно выделить описательную, мотивировочную и резолютивную части.

Описательная часть, как правило, включает указание на клиента, его наименование и организационно-правовую форму, на его контрагента (или оппонента, если такой имеется); краткую формулировку поставленной задачи («цель» проекта) и список предоставленных документов.

В мотивировочной части приводятся подробное обоснование позиции специалиста, анализ сложившейся ситуации с точки зрения норм права, судебной практики, доктрины.

Резолютивная часть содержит в себе краткие, простые для понимания выводы, основанные на произведенном в заключении анализе.


Бесплатная юридическая консультация:

Особое внимание нужно обратить на пределы правового анализа заключения. Очевидно, что даже самый подробный документ не сможет вместить в себя исследование абсолютно всех аспектов рассматриваемой проблемы. Объединить в одном заключении вопросы гражданского права, налогообложения, а также нюансы возможного судебного разбирательства практически невозможно.

Наша компания готова предложить Вам составление юридически грамотного, мотивированного юридического заключения. Цены на составление юридических заключений зависят от их сложности и устанавливаются в договорному порядке.

Источник: http://www.respectum.com/legal-advice.html

Юридическое заключение

Юридическое заключение об объекте недвижимости – это мнение по правовым вопросам, выраженное в письменной форме профессиональным юристом. Юридическое заключение содержит анализ правовой ситуации, а также выводы и рекомендации по итогам такого анализа.

Юридическое заключение готовятся на основе сбора и анализа информации, и позволяет принимать решения относительно целесообразности вступления во взаимоотношения с контрагентами. Форма подачи заключения может быть развернутая (с промежуточными выводами) или в виде краткой рекомендации о принятии того или иного решения.

ggg

Сфера использования юридического заключения по недвижимости широка. В частности, в процессе принятия решения приобретения определенного объекта недвижимости. В данной ситуации необходимость предоставления юридического заключения, как правило, инициируется покупателем для анализа документов по сделке, возможных рисков признания сделки недействительной, правового статуса продавца. Юридическое заключение также востребовано в качестве необходимого этапа при осуществлении различных управленческих решений, как крупных (например, продажа бизнеса), так и в рамках обычной предпринимательской деятельности организации.

Структура правового заключения

Для любого правового заключения характерна определенная структура. Для его лучшего восприятия клиентом, третьими лицами или коллегами в юридическом заключении выделяется несколько тематических блоков. Как и в судебном решении, в заключении можно выделить описательную, мотивировочную и резолютивную части.

Описательная часть, как правило, включает указание на клиента, его наименование и организационно-правовую форму, на его контрагента (или оппонента, если такой имеется); краткую формулировку поставленной задачи («цель» проекта) и список предоставленных документов.

В качестве факультативного элемента описательной части заключения можно использовать более или менее пространное описание предыстории проекта. Включив «повествовательный контекст» в заключение, можно решить сразу несколько задач. Во-первых, юрист четко формулирует цели исследования, для своих последующих выводов, что в дальнейшем поможет дать более обоснованную юридическую оценку «обстоятельствам дела». Во-вторых, именно «историческая» часть поможет выявить проблемные зоны и избежать недопонимания между юристом и его клиентом при оценке сложившейся ситуации.

В мотивировочной части приводятся позиции юриста, анализ сложившейся ситуации с точки зрения норм права и судебной практики. Этот элемент структуры заключения представляет интерес, прежде всего для юриста. Поскольку клиента интересуют в первую очередь выводы, наблюдается тенденция к сокращению мотивировочной части многих заключений. Однако, делать это нежелательно, к примеру, юридическое заключение о правовой позиции и аргументации, которую клиенту необходимо занять в ходе судебного процесса, было бы слишком кратким и необоснованным при сокращении мотивировочной части.


Бесплатная юридическая консультация:

Резолютивная часть содержит в себе краткие, простые для понимания выводы, основанные на произведенном в юридическом заключении об объекте недвижимости анализе. Например:

Сделка соответствует законодательству РФ и не противоречит иным обязательствам клиента.

В соответствии с законом для совершения сделки необходимо получить одобрение общего собрания участников Общества X и решение совета директоров Общества Y.

Для перехода прав на имущество необходимо пройти регистрационные процедуры.

Отсутствует информация в базах технического учета (МосгорБТИ) и городских базах в отношении рассматриваемого объекта.


Бесплатная юридическая консультация:

Отсутствует разрешительная информация по реконструкции Здания в базах данных Архнадзора и Стройнадзора.

Площадь полезных нежилых помещений увеличена.

Рассматриваемый объект обладает признаками самовольной реконструкции, тем самым возникновение права собственности не соответствует действующему законодательству.

Собрав необходимые и достаточные сведения, проанализировав и описав содержащуюся в них информацию, мы рекомендуем не заключать сделку купли-продажи в отношении указанного объекта.

Безусловно, сделанные выводы должны соответствовать поставленным клиентом вопросам и с очевидностью вытекать из содержащейся в мотивировочной части аргументации.


Бесплатная юридическая консультация:

Чем более четкими будут выводы, тем лучше будет подготовленное юридическое заключение по объекту недвижимости.

Сфера применения юридического заключения

Заключение позволяет решить не только насущный вопрос, но и задать основу для перспективы. Правовым заключением как шпаргалкой можно пользоваться в судах, в бытовых правоотношениях, в правоотношениях между собственниками и т. д.

Кроме того, правовое заключение по недвижимости необходимо для:

Минимизации материальных затрат (иногда и ненужных);

Разрешения конкретной и сложной (нетривиальной) правовой задачи;


Бесплатная юридическая консультация:

Обретения уверенности в действиях при наличии юридических проблем;

Аргументации своей позиции для оппонентов;

Постоянного контроля над имеющейся проблемой.

Источник: http://headsrealty.ru/services/legal_opinion/

Cоставление правового заключения

Правовое заключение – это письменный документ, который содержит профессиональное суждение специалиста в определенной области права, и составляется оно на основе конкретно рассматриваемой ситуации.


Бесплатная юридическая консультация:

Наша компания предлагает вам услуги по подготовке и написанию подобного рода заключений в любой отрасли права, где нарушены ваши интересы. Юристы «Правового стандарта» помогут Вам грамотно составить правовое заключение по вопросам, касающимся гражданского, авторского, жилищного, наследственного, семейного, бюджетного, земельного права, а также в отношении гражданского и арбитражного процессов.

Составление правовых заключений включает в себя изучение представленных клиентом документов и непосредственное составление письменного правового заключения с указаниями на соответствующие нормативно-правовые акты. Юридическая услуга включает в себя также и элементы правовых рекомендаций для клиента.

Для чего необходимо правовое заключение?

Правовое заключение может стать некоей платформой при выработке в определенной ситуации стратегии, необходимой для юридически грамотного поведения, а также при работе с контрагентами либо в суде.

Вот как это, в частности, выглядит. Согласно ст. 188 Гражданско-процессуального кодекса Российской Федерации, специалист может давать суду консультацию в устной либо письменной форме, исходя из своих профессиональных знаний, без проведения специальных исследований, назначаемых органами правосудия. Консультация специалиста, предоставленная суду в письменной форме, должна быть оглашена в ходе заседания и приобщена к делу. Консультации и пояснения специалистов, данные в устной форме, должны заноситься в протокол судебного заседания.

Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации при этом регламентирует: к письменным доказательствам относятся те из них, которые содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела — договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа. К этому перечню могут быть добавлены и другие документы, если они имеют значение для внесения ясности в рассматриваемое дело.

Подготовка и составление правового заключения

Подготовка правового заключения обычно включает в себя:


Бесплатная юридическая консультация:

  • определение задачи с описанием правовой ситуации, которая требует, по мнению клиента, составления юридического заключения, ответы на вопросы, которые ставятся специалистом, уточнение деталей предмета исследования (например, проекта договора, текста решения суда и т. д.);
  • непосредственное составление юридического заключения;
  • выдача клиенту юридического заключения.

Приведем отдельно взятый, но характерный пример. При составлении правового заключения по какой-либо сделке исследуются следующие аспекты: соответствие сделки закону, другим нормативным правовым актам и обязательствам клиента; существует ли необходимость в государственной регистрации такой сделки; есть ли нужда в получении разрешений (как со стороны клиента, так и его контрагента); насколько отвечают интересам сторон такие условия сделки, как порядок расчетов; какова соразмерность прав и обязанностей сторон договора; насколько высока степень защищенности интересов клиента, и многое другое. Обычно при написании правового заключения используется большое количество юридических материалов — научные работы, положения действующего российского законодательства, факты из судебной практики. Именно поэтому составление юридически грамотного и аргументированного правового заключения занимает достаточно большое количество времени (примерно десять дней).

Для любого юридического документа характерна определенная структура, есть она и у правового заключения, в котором следует выделить описательную, мотивировочную и резолютивную части:

1. В описательной части, как правило, содержится указание на клиента и его контрагента (либо оппонента, при его наличии). Акцент делается на их наименование и организационно-правовую форму, а краткая формулировка поставленной задачи и список предоставленных документов дополняют общую картину.

2. Мотивировочная часть состоит из подробного обоснования позиции специалиста, из анализа сложившейся ситуации с точки зрения правовых норм, судебной практики и доктрины.

3. В резолютивной части содержатся краткие, доступные для понимания выводы, которые основаны на сделанном в заключении анализе.


Бесплатная юридическая консультация:

У Вас есть вопросы? Обратитесь к нашим экспертам и получите бесплатную консультацию!

Получите консультацию юриста по телефону и или заполните форму обратной связи !

Персональная консультация это:

правовое заключение специалиста по вашей ситуации; ответы на все вопросы, касающиеся процедуры обращения в суд; рекомендации и советы компетентных юристов.

Обратитесь к нам за защитой своих прав прямо сейчас и получите консультацию юриста бесплатно!

Источник: http://pravovoy-standart.ru/sostavlenie_pravovyh_zakljuchenij.html


Бесплатная юридическая консультация:

Юридическое заключение

(пример юридическая экспертиза)

___________(далее именуемый Клиент) обратился за юридической помощью к адвокату Баганову А.А.

Работа адвоката связана с юридической квалификацией отношений по поводу___.

Во внимание принимаются изложенные Клиентом обстоятельства, касающиеся существующих судебных споров о ___.

Материалы поступили на исследование «__» ___ 20__ года.


Бесплатная юридическая консультация:

Готовое заключение выдано «__»________ 20__ года.

На исследование поступили следующие документы и материалы:

Клиентом даны устные разъяснения об обстоятельствах и исходных данных, имеющих значение для дачи заключения (с обязательным указанием источника их получения).

Дополнительные вопросы, поставленные на разрешение адвокату:

— при каких условиях иск по делу №__ в __ суде может быть удовлетворен;


Бесплатная юридическая консультация:

Вопросы адвокатом приводятся в той формулировке, в какой они даны в договоре оказания юридической помощи. При необходимости уточнить их адвокат должен изложить вопрос, а затем указать, как он понимает задание в соответствии со своей компетенцией.

Если адвокат считает некоторые вопросы выходящими (полностью или частично) за пределы его специальных познаний, он отмечает это в заключении.

Адвокат вправе сгруппировать вопросы, изложить их в той последовательности, которая обеспечивает наиболее целесообразный порядок исследования.

Если вопрос ставится по инициативе адвоката, он также излагается в вводной части.

Определение ответственности адвоката:

Сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, являющиеся предметом настоящего правового анализа, представлены Клиентом в соответствии с условиями договора на оказание юридической помощи от «__»_______20__ г.

Текст настоящего «Юридического заключения №___» выдан Клиенту для дальнейшего самостоятельного использования изложенных в нем сведений правового характера.

Адвокат отвечает (путем возмещения реального ущерба — п.2 ст. 24 ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации») перед Заказчиком за достоверность правовой квалификации, т.е. за правильное выделение в представленной Заказчиком информации признаков, с которыми закон связывает то или иное правовое регулирование.

В исследовательской части заключения описываются процесс исследования и его результаты, а также дается объяснение установленным фактам. При этом, адвокатом выделяются основные и дополнительные факты и обстоятельства, которые порождают, прекращают, изменяют или препятствуют возникновению прав и обязанностей клиента (с указанием на их источники -первоначальные или производные документы, личные показания или вещественные предметы — и место нахождение этих источников, а также, описываются необходимые средства доказывания).

Каждому вопросу, разрешенному адвокатом, должен соответствовать определенный раздел исследовательской части.

При необходимости одновременного исследования двух и более вопросов, тесно связанных между собой, результаты излагаются в одном разделе.

В исследовательской части излагаются:

а) методы исследований, которые описываются доступно для понимания лицами, не имеющими специальных познаний, и настолько подробно, чтобы при необходимости можно было проверить правильность выводов адвоката, повторив данные исследования;

б) обоснование и объяснение принятых при исследованиях предположений (основных и сопутствующих правовых последствий);

в) справочно — нормативные документы (издания), которыми адвокат руководствовался при решении поставленных вопросов, с указанием даты издания и органа, издавшего их;

г) экспертная оценка результатов исследования с развернутой мотивировкой суждения, обосновывающего вывод по решаемому вопросу.

Специальные термины должны разъясняться.

Если на некоторые из поставленных вопросов не представилось возможности дать ответ, в исследовательской части адвокат указывает причины этого.

Выводы адвоката излагаются в виде ответов на поставленные вопросы в той последовательности, в которой вопросы изложены в вводной части заключения.

На каждый из поставленных вопросов должен быть дан ответ по существу либо указано на невозможность его решения в ходе исследования по тем или иным причинам.

Выводы об обстоятельствах, по которым адвокату не были поставлены вопросы, но которые были установлены им в процессе исследования, излагаются в конце заключения.

Если вывод не может быть сформулирован без подробного описания результатов исследования, изложенных в исследовательской части, может быть сделана ссылка на исследовательскую часть заключения.

Подпись и печать адвоката.

Uralweb.ru — Екатеринбург в Интернете

Популярный информационный портал Екатеринбурга: уникальный каталог и рейтинг уральских сайтов; справочные и развлекательные разделы; ежедневная лента новостей; вакансии и резюме; туризм на Урале, форумы и фотоальбомы, веб-камеры Екатеринбурга, бесплатная почта @uralweb.ru.

Екатеринбург, новости, погода, веб-камеры, фотоальбомы

ул. 8 Марта, 13 Города и регионы Порталы

Баганова Андрея Александровича на сайте Пульс цен

Баганова А.А. в каталоге организаций Желтые страницы Свердловской обл.

Поделитесь с друзьями

Сохраните сайт у себя в профиле

style=»border:0;» height=»31″ width=»88″ alt=»Рейтинг@Mail.ru» />

Copyright ©18. Все права защищены

Источник: http://www.svbaktiv.ru/glavnaya-stranica/dogovor-s-advokatom/obrazec-yuridicheskogo-zaklyucheniya

Правовое заключение: юридический анализ спорной ситуации.

Jurist_arbitr — 04/08//12/2016

Данный документ приводится в качестве примера составления нашими юристами правового заключения по договору поставки по разовому запросу от стороны сделки. Следует отметить, что грамотный юридический анализ спорной ситуации не может следовать после определения тактики и стратегии работы в конфликтной ситуации, но должен непременно им предшествовать. Таковы условия грамотного юридического сопровождения споров.

по поставленным вопросам по Договору поставки №от 20.01.2012 г., заключенному между поставщиком ООО «______________» и покупателем ООО «Леруа Мерлен Восток»

Возможно ли взыскание дебиторской задолженности за неуплату поставленного товара, с начислением пени за просрочку?

Взыскание дебиторской задолженности за неуплату поставленного товара с начислением пени за неуплату поставленного товара возможно.

В соответствии с п. п. 1, 5 ст. 454 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), по договору купли-продажи продавец обязуется передать товар в собственность покупателю, а последний обязуется принять этот товар и уплатить за него установленную договором цену; к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если другое не предусмотрено специальными правилами настоящего Кодекса.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ, по договору поставки продавец обязуется передать покупателю в оговоренные срок производимые либо закупаемые им товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с потребительством.

Согласно п. 1.1. ст. 1 Договора поставки №от 20.01.2012 г. (далее – договор поставки), поставщик обязуется поставлять товар покупателю, а покупатель обязуется принимать и оплачивать товар.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ все обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с их условиями и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с деловым оборотом.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства как и одностороннее изменение его условий запрещены.

В соответствии с п. п. 1, 3 ст. 486 ГК РФ, покупатель должен оплатить товар сразу до или после передачи ему товара, если иное не предусмотрено настоящим договором и не вытекает из самого обязательства; если покупатель своевременно не оплачивает полученный товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в том числе, в судебном порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Заключив договор поставки, покупатель принял на себя обязанность принимать и оплачивать поставляемый товар.

Нормами Гражданского кодекса РФ установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательств, в связи с чем, покупатель обязан оплатить поставленный товар в установленные договором сроки.

Нормами п. 3 ст. 486, ст. 395 ГК РФ предусмотрены меры ответственности за несвоевременное исполнение обязанности покупателем по оплате товара – уплата процентов за пользование чужими денежными средствами.

Так как договором поставки не установлен размер процентов за несвоевременную оплату покупателем переданного товара, проценты рассчитываются в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ.

Согласно разъяснениям, данным в п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», проценты, предусмотренные пунктом 1 статьи 395, подлежат уплате независимо от того, получены ли чужие денежные средства в соответствии с договором либо при отсутствии договорных отношений. Как пользование чужими денежными средствами следует квалифицировать также просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы, оказанные услуги.

В п. п. 2, 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 (ред. от 04.12.2000) «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» даны следующие разъяснения относительно уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами:

«При расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

Проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства, определяемого исходя из условий о порядке платежей, форме расчетов и положений статьи 316 ГК РФ о месте исполнения денежного обязательства, если иное не установлено законом либо соглашением сторон.

Исходя из пункта 1 статьи 395 Кодекса в случаях, когда сумма долга уплачена должником с просрочкой, судом при взыскании процентов применяется учетная ставка банковского процента на день фактического исполнения денежного обязательства (уплаты долга), если договором не установлен иной порядок определения процентной ставки.

При взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов суд вправе определить, какую учетную ставку банковского процента следует применить: на день предъявления иска или на день вынесения решения суда.

В этом случае при выборе соответствующей учетной ставки банковского процента необходимо, в частности, принимать во внимание, в течение какого времени имело место неисполнение денежного обязательства, изменялся ли размер учетной ставки за этот период, имелись ли длительные периоды, когда учетная ставка оставалась неизменной.

Если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменялась, целесообразно отдавать предпочтение той учетной ставке банковского процента (на день предъявления иска или на день вынесения решения судом), которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа.»

Формулу расчета процентов за пользование чужими денежными средствами можно представить в следующем виде:

Таким образом, исходя из перечисленных норм, возможно взыскание дебиторской задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами за несвоевременную оплату поставленного товара.

Возможно ли взыскать с Покупателя убытки за отказ от выкупа произведенного, импортированного товара, выведенного Покупателем из ассортимента без информирования Поставщика?

Однозначный ответ на поставленный вопрос отсутствует. Возможность взыскания убытков зависит от наличия доказательств намерений покупателя заказывать у поставщика определенный ассортимент товаров, доказательств производства и импортирования поставщиком ассортимента товаров для определенного покупателя.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере; под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода); если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, ее применение возможно лишь при наличии условий, предусмотренных законом. Исходя из буквального толкования ст. 15 ГК РФ, лицо, требующее возмещения причиненных ему убытков, должно доказать наступление вреда, противоправность действий причинителя вреда, причинно-следственную связь между виновными (противоправными) действиями причинителя вреда и фактом причинения вреда, а также размер вреда, подтвержденный документально. Требование о взыскании убытков может быть удовлетворено только при установлении совокупности всех указанных элементов ответственности. Недоказанность одного из необходимых оснований возмещения убытков исключает возможность удовлетворения исковых требований. Изложенное толкование ст. 15 ГК РФ подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Центрального округа от 21.04.2014 по делу N А/2013; Постановление ФАС Центрального округа от 01.04.2014 по делу N А/2013; Постановление ФАС Центрального округа от 21.02.2014 по делу N А/2012; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.01.2014 по делу N А/2013; Постановление ФАС Центрального округа от 26.04.2013 по делу N А/2012 и др.)

Согласно п. 6.1 ст. 6 договора поставки, поставка товаров осуществляется на основании письменных заказов покупателя.

Согласно п. п. 11.1, 11.2 ст. 11 договора поставки, стороны обязуются приложить все усилия для того, чтобы осуществить взаимовыгодное продвижение товара на рынке; для достижения этой цели поставщик обязуется регулярно обновлять информацию о поставляемом товаре, улучшать качество и расширять ассортимент товара; для ознакомления покупателя с товаром поставщик обязуется предоставлять покупателю образцы по каждому виду товара.

Согласно п. 12.1 ст. 12 договора поставки, за присутствие товара в магазинах и продвижение товара поставщик выплачивает покупателю премию в размере, определенном в Ежегодном соглашении.

Исходя из перечисленных положений договора поставки, покупатель выбирает товар из предложенного поставщиком ассортимента. За присутствие товара в магазинах покупателю выплачивается премия (поощрение). То есть право выбора товара, который будет представлен в магазинах конечному потребителю, принадлежит покупателю.

Положениями договора поставки не установлена обязанность покупателя осуществлять согласование с поставщиком ассортимента товаров, представляемого покупателем на своих торговых площадях конечному потребителю.

Таким образом, чтобы взыскать с покупателя убытки за отказ от выкупа произведенного, импортированного товара, выведенного покупателем из ассортимента без информирования поставщика, необходимо:

  • наличие доказательств, что покупатель намеревался заказывать у поставщика определенный ассортимент товаров (соглашение, договор, иной документ, однозначно выражающий волю покупателя на приобретение определенного ассортимента товаров);
  • наличие доказательств производства и импортирования определенного ассортимента товара поставщиком для целей его поставки конкретному покупателю.

Таким образом, взыскание убытков предусмотрено нормами Гражданского кодекса РФ, однако процесс доказывания состава убытков, предусмотренного ст. 15 ГК РФ, является сложным и трудоемким, предусматривающим большой объем письменных доказательств. Данный ответ правового заключения, принимая во внимание сложившуюся судебную практику, является объективно спорным.

Возможно ли в порядке досудебного урегулирования споров уменьшить неустойку за 1 квартал 2015 года; возможно ли признание ряд пунктов договора недействительными (неустойка, возврат непроданного товара?)

(1.) В досудебном порядке уменьшение неустойки возможно только по соглашению сторон.

(2.) Основания признания ряда условий договора поставки недействительными предусмотрены Гражданским кодексом РФ. Ввиду отсутствия исчерпывающей информации, целесообразно составление отдельного заключения по данному вопросу.

(1.) В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения; по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со ст. 331 ГК РФ, соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства; несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Статьей 13 договора поставки, статьей 4 ежегодного соглашения предусмотрена неустойка за ненадлежащее исполнение поставщиком обязанностей по договору поставки (форма соглашения о неустойке соблюдена).

Таким образом, нормами закона и положениями договора предусмотрена возможность установления и взыскания со стороны неустойки.

В соответствии со ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Таким образом, снижение неустойки законом предусмотрено в судебном порядке, в порядке досудебного урегулирования неустойка может быть снижена по соглашению сторон.

(2.) В соответствии с п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Ничтожная сделка недействительна в силу закона, оспоримая сделка недействительна в результате ее признания недействительной судом.

Основания признания сделок недействительными сформулированы в § 2 главы 9 раздела I ГК РФ (часть первая):

  • недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта (ст. 168 ГК РФ);
  • недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности (ст. 169 ГК РФ);
  • недействительность мнимой и притворной сделок (ст. 170 ГК РФ);
  • недействительность сделки юридического лица, совершенной в противоречии с целями его деятельности (ст. 173 ГК РФ);
  • недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления (ст. 173.1 ГК РФ);
  • последствия нарушения представителем или органом юридического лица условий осуществления полномочий либо интересов представляемого или интересов юридического лица (ст. 174 ГК РФ);
  • последствия совершения сделки в отношении имущества, распоряжение которым запрещено или ограничено (ст. 174.1 ГК РФ);
  • недействительность сделки, совершенной под влиянием существенного заблуждения (ст. 178 ГК РФ);
  • недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств (ст. 179 ГК РФ).

Как указано в части 1 раздела III настоящего заключения, возможность взыскания неустойки предусмотрена нормами закона и положениями договора поставки.

Условия поставки, возврата товара согласованы сторонами в положениях договора поставки и в силу ст. ст. 309 – 310 (недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательств), 421 ГК РФ (свобода договора) являются обязательными для сторон.

В связи с изложенным, предположительно, положения договора поставки являются оспоримыми и могут быть признаны недействительными в судебном порядке.

Ввиду отсутствия полной информации и существенного объема, для более точной оценки перспективы признания отдельных условий договора поставки недействительными целесообразно составление отдельного заключения с учетом особенностей бизнес-процессов сторон и сложившейся практики обычаев делового оборота.

Необходимо отметить специальные сроки исковой давности, установленные для признания оспоримой сделки недействительной.

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ, срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Возможно ли расторжение договора в соответствии со ст.523 ч.3 ГК РФ (в случае нарушения сроков оплаты товары), либо в случае отказа от оплаты товара? описать, что для этого необходимо, последствия данного расторжения, что будет с товаром находящимся у Покупателя на момент расторжения договора?

Расторжение рассматриваемого договора поставки в одностороннем порядке на основании п. 3 ст. 523 ГК РФ возможно при неоднократном (два и более) нарушении покупателем сроков оплаты. Для этого необходимо направить покупателю соответствующее уведомление. Оплаченный и принятый товар является собственностью покупателя.

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 450 ГК РФ, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором; по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором; существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с п. п. 1, 3 ст. 523 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450); нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях: неоднократного нарушения сроков оплаты товаров; неоднократной невыборки товаров.

Согласно указанным нормам, одностороннее расторжение договора поставки поставщиком является правомерным при неоднократном нарушении сроков оплаты покупателем. Точного определения критерия «неоднократности» в законе не содержится. Исходя из буквального толкования указанной нормы, «неоднократность» предполагает нарушение сроков оплаты более двух раз. Судами неоднократное нарушение сроков оплаты товара также квалифицируется в случае длительной неоплаты товара (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.09.2013 по делу N А/2012; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.06.2007 N А/2004).

В связи с изложенным, неоднократным нарушением сроков оплаты товара является нарушение сроков оплаты более двух раз.

В соответствии с п. 4 ст. 523 ГК РФ, договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

Согласно п. 14.3 ст. 14 договора поставки, настоящий договор может быть расторгнут по инициативе одной из сторон; сторона, выразившая желание расторгнуть договор, должна направить другой стороне уведомление о расторжении заказным письмом с уведомлением о вручении или с курьером под расписку в получении; договор будет считаться расторгнутым через шестьдесят календарных дней после получения уведомления другой стороной.

Таким образом, для расторжения рассматриваемого в рамках правового заключения договора поставки по п. 3 ст. 523 ГК РФ, поставщику необходимо направить уведомление (заказным письмом с уведомлением о вручении или с курьером под расписку в получении) покупателю о расторжении соответствующего договора поставки с указанием оснований расторжения, с указанием сроков, по истечении которых договор будет считаться расторгнутым. Согласно условиям договора поставки (п. 14.3 ст. 14), договор будет считаться расторгнутым через шестьдесят календарных дней после получения уведомления другой стороной.

Согласно п. 14.5 ст. 14 договора поставки, в случае расторжения договора по любому из оснований стороны обязаны выполнить свои обязательства, принятые до момента расторжения договора; в частности поставщик обязан поставить заказанный покупателем товар и произвести все взаиморасчеты.

Согласно п. 7.9 ст. 7 договора поставки, право собственности на товар и риск случайной гибели переходит к покупателю с момента приемки товара.

Согласно п. 7.10 ст. 7 договора поставки, обязательство поставщика по поставке товара считается исполненным, если товар доставлен в магазин покупателя, указанный в заказе, и если после его получения было подтверждено, что поставленный товар полностью соответствует требованиям законодательства, условиям заказа, в том числе по количеству и качеству, и положениям настоящего договора.

Таким образом, до даты расторжения действуют все условия договора поставки относительно поставки товара и взаиморасчетов. Принятый и оплаченный товар является собственностью покупателя.

Возможно ли произвести удержание (зачет) штрафов Покупателем в счет неуплаты за поставленный товар в одностороннем порядке?

Покупатель может произвести зачет требований в одностороннем порядке в соответствии с условиями договора поставки, однако, произведенный зачет может быть оспорен в судебном порядке (в случае оспаривания размера неустойки).

В соответствии со ст. 410 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны.

Исходя из ст. 410 ГК РФ, условиями проведения зачета являются:

1) однородность требований;

2) наступление срока исполнения (неуказание срока исполнения или определение его моментом востребования) в отношении каждого из требований.

Президиум ВАС РФ в п. 7 Информационного письма от 29.12.2001 N 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» разъяснил, ст. 410 ГК РФ не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательств одного вида.

Так, понятие «однородности требований» не исключает возможности предъявления к зачету различных требований. Однако, даже при наличии одинакового объекта требований (к примеру, денежные средства) такие требования должны носить бесспорный характер.

Неустойка по своей правовой природе является одним из способов обеспечения исполнения обязательств (§ 2 гл. 23 ГК РФ).

В случае судебного спора размер неустойки может быть снижен в соответствии со ст. 333 ГК РФ, в связи с чем, размер неустойки нельзя признать абсолютно бесспорным, что исключает правомерность зачета, если одним из встречных требований является требование об уплате неустойки (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 24.09.2010 по делу N А/2009, ФАС Уральского округа от 06.11.2009 N Ф/09-С2 по делу N А60-692/2009-С3, от 22.11.2005 N Ф/05-С3 по делу N А/2005-Г24, ФАС Поволжского округа от 03.02.2011 по делу N А/2010, от 21.08.2008 по делу N А/07, ФАС Московского округа от 23.09.2004 N КГ-А40/, ФАС Западно-Сибирского округа от 03.10.2002 N Ф04//А, ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.09.2008 N А/08-Ф/08, Определение Московского областного суда от 16.11.2010 по делу N).

В то же время есть судебные акты, содержащие противоположные выводы (Постановление ФАС Поволжского округа от 20.06.2008 по делу N А/2007

(Определением ВАС РФ от 30.09.2008 N 12212/08 по делу N А/2007 отказано в передаче дела на рассмотрение в Президиум ВАС РФ)).

Согласно п. 5.7 ст. 5 договора поставки, в случае несоблюдения поставщиком срока оплаты премии и вознаграждения за услуги, установленного п. 12.10, а также в случае просрочки оплаты возвратов непроданного товара, штрафов и неустоек, предусмотренных ст. 13 договора поставки более, чем на 21 день после получения счета поставщиком, покупатель оставляет за собой право приостановить оплату за поставленный товар, либо расторгнуть договор поставки в порядке, предусмотренном п. 14.4 договора, либо провести зачет требований, направив поставщику письменное уведомление о проведении зачета в одностороннем порядке и акт о проведении зачета (за исключением случаев, когда проведение зачета невозможно без письменного согласия третьей стороны).

Таким образом, правовое заключение не исключает право осуществления зачета в одностороннем порядке, так как оно предусмотрено условиями договора поставки, однако, в ввиду возможности оспаривания размера неустойки в судебном порядке, зачет требований в одностороннем порядке может быть оспорен в суде.

Что будет считаться датой открытия магазина — первый день его работы и начало продаж товаров розничным покупателям или постановка на налоговый учет обособленного подразделения ? Вправе ли Поставщик отказать в предоставлении скидки многократно?

Исходя из системного толкования положений договора поставки, датой открытия магазина считается дата начала продаж товаров розничным покупателям.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом; если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора; при этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Нормами закона, условиями договора поставки не установлено, какую дату считать датой открытия магазина. Также отсутствуют общеобязательные разъяснения высших судебных органов.

Руководствуясь ст. 431 ГК РФ, исходя из системного толкования положений договора поставки, датой открытия магазина считается дата начала продаж товаров розничным покупателям, так как до начала продаж товара розничным покупателям покупатель по договору поставки не реализует полученный от поставщика товар, не получает за него выручку, в связи с чем, для минимизации финансовых потерь поставщиком покупателю предоставляется скидка.

В рамках данного юридического анализа необходимо отметить, что в случае судебного рассмотрения спора, с учетом дополнительных обстоятельств по конкретному делу, суд может сделать иной вывод относительного того, какую дату считать датой открытия магазина.

Согласно п. п. 4.1, 4.2 ст. 4 договора поставки, поставщик предоставляет покупателю скидки на товар в порядке, предусмотренным настоящим договором; скидки, предоставляемые поставщиком покупателю в отношении цен, указанных в прейскуранте, указываются в соответствующем Ежегодном соглашении в процентах.

Согласно ст. 2 Ежегодного соглашения от 01.01.2014 г., скидка в размере 5% от цены, указанной в прейскуранте, предоставляется на весь товар, заказанный для каждого нового магазина покупателя по дату открытия магазина включительно.

Таким образом, условиями договора поставки, относительно которого дается правовое заключение, предусмотрена обязанность поставщика предоставлять покупателю определенные виды скидок. В связи с недопустимостью отказа от одностороннего исполнения обязательств, отказ в предоставлении скидки не является правомерным.

ООО «ЮК Антанта» /Д.В. Суханов/

Читайте так же:

Навигация по записям

Добавить комментарий Отменить ответ

Юридические услуги

Юридические рубрики

Юридические услуги для предпринимателей и предприятий в Москве и области

Источник: http://jurist-arbitr.ru/vzyskanie-dolga/pravovoe-zaklyuchenie-yuridicheskij-analiz/